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企业要上市的发行条件主要有四个方面:第一,主体资格;第二,规范运作;第三,独立性;第四,财务规范。1、主体资格:(1)是否符合创业板的定位(三创四新)。(2)股权清晰,如果控股股东或实际控制人股权不清晰有争议,没办法上市。现在没有把所有的股东股权激励作为发行条件,只是要求控股股东股权要清晰,实践中5%以下小股东股权有一点小问题不会影响企业申报发行上

企业要上市的发行条件主要有四个方面:第一,主体资格;第二,规范运作;第三,独立性;第四,财务规范。

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1、主体资格:

(1)是否符合创业板的定位(三创四新)。

(2)股权清晰,如果控股股东或实际控制人股权不清晰有争议,没办法上市。现在没有把所有的股东股权激励作为发行条件,只是要求控股股东股权要清晰,实践中5%以下小股东股权有一点小问题不会影响企业申报发行上市。

(3)主营业务不要有重大变更,如果你的业务模式各方面有变更,投资者能看清楚。

(4)实际控制人和董监高是否有重大变化,在两年内也没有多大变化。

(5)改制为股份公司,那么三年的营业期,有限公司就可以改制了。

(6)满足股本的最低要求,发行后3000万。

2、规范运作:

(1)无重大权属纠纷,资产权属、知识产权、土地等方面影响企业持续运作。

(2)无重大违法行为。

3、独立性:

(1)资产是否完整。

(2)关联交易大不大。

(3)有没有同业竞争

4、财务规范:

(1)会计基础规范。

(2)持续经营能力。

(3)内部控制是否健全。

(4)创业板业绩指标是否满足财务指标。

1.股改时存在累计未弥补亏损,是否允许?

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主板的时候,如果股改的时候未弥补亏损,要求股改完了以后运行36个月才可以申报。现在注册制环境下中小板和创业板都已经取消了,不受这36个月的限制,这也是考虑到创业板和科创板的现实,创新企业前期投入太大,存在违纪违规亏损的情况比较多。

1.1创业板案例——火星人

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火星人股改的时候净资产是8300万,当然净资产肯定是要为正,如果不为正,那就变成资不抵债。股改都是以净资产进行折股。未分配利润是亏损了1700万,存在未分配利润为负的情形。但是它也进行股改了,也满足创业板的要求。

2.开曼或BVI架构、红筹模式能上市吗?

在创业板环境下,目前我们已经过会的还没有查到这方面的案例,但科创板已经有了,因为创业板基本上是和科创板的审核趋同,所以我们也可以借鉴一下科创板的案例。

2.1 科创板海外持股架构案例:(晶晨股份)

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海外持股架构和红筹企业的概念不一样,要稍微区分一下:海外持股架构说的是上市主体在境内,股份公司在境内,只是它的股东层层穿透到国际避税区,比如开曼、BVI架构,这个时候它可以不用拆红筹回归就可以直接上了,也为了减轻企业的重组成本。如果红筹回归,第一,涉及税务问题。外资转内资,税务很高,税收成本太高。第二,需要时间。第三,还有资金成本,因为在海外弄这种架构的已经在海外进行募资,你还得把有一些外资股权买回来,需要成本,现在减少红筹回归的成本,对于这些原来打算在海外上市回归A股是一个重大利好。

2.2 是否需要拆除

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科创板、创业板均未要求拆除,当然它也有核查的要求,关注点是:

(1)股权结构是否清晰?是否会影响实际控制权?是否有利益输送?出资是否规范?外管各方面是否审批过?公司治理,内控是否有效?因为海外优先权特别多,开曼群岛或者BVI法律规定与国内不一样。

(2)怎样确保公司治理和内控的有效性? 红筹回归,红筹企业上市指的是红筹企业在境外的开曼,或者BVI其他地方,上市主体是在境外。这是跟海外持股架构实质性不一样的地方。如果上市主体在境外,可以不需要改制为股份公司了。如果在境内,发行的就是存托凭证。法律意义上讲,它不是一个股份,它是一个存托凭证,关注的点比较多。

2.3九号智能

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九号智能延期审核了一段时间,中止发行,然后进行一个加审,主要是平衡车小米有投资。

3.重大违法行为的“重大”如何理解?

什么样的情况下是重大违法行为?发行人合法合规,三年内如果存在重大违法违规,那就影响发行条件。

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怎么认定?

(1)罚款是否情节严重?处罚单上说属于情节严重的,可能会有一点麻烦。

(2)是否会导致严重的环境污染?

(3)是否有重大人员伤亡?

(4)是否社会影响恶劣?像以前的疫苗事件、牛奶事件,社会影响恶劣,肯定就上不了。

核查的期限是三年。报告期内起算的时点是什么时候?从行政处罚执行完毕,或者刑法处罚执行完毕。如果是罚款,罚款要交完。如果是罚款加整改,那么整改完成,罚款已执行完成时候起算。但是报告期外发生,报告期内缴款的,也属于罚款,也是核查范围了,也要披露。

3.1 重大违法行为的认定

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具有以下三种情形之一的,不属于重大违法行为:

(1)违法行为显著轻微,罚款数额也比较小。

(2)相关规定或者处罚决定未认定该行为属于情节严重,没有在行政处罚书里特意去说属于情节严重的行为。

(3)谁处罚谁证明,有权机关证明该行为不属于重大违法行为。如果能够满足这个条件,中介机构再发表意见,基本上也是能过的。

有些重大违法行为也要区分性质:

(1)交通违规方面的不影响企业的经营,比如企业不属于物流企业,不属于快递企业,就是某个董监高因为一个交通事故被罚了200块、扣三分,这个情况肯定是不需要披露的,他跟企业日常经营没有太大关系。但是如果他是醉驾,影响公共安全,甚至正处于缓刑的情况下,还是属于比较严重的性质。当然在这种情况下还需要判断对企业的正常经营各方面有没有影响,一事一议。

(2)税务也是比较关注偷税漏税这些东西,所以要去拿证明。除了罚款以外,还有其他证明。

(3)企业产品的质量如果老是有问题,被工商局罚来罚去,市监局罚来罚去,这个也要引起关注。

(4)环境污染、重大安全事故,这些都要引起关注。

有一点违法违规了,不是一定会导致企业不符合上市发行条件,但是如果中介机构进入以后,还是尽量避免违法违规情形的发生,因为你拿一个罚单要去跟相关部门沟通,沟通成本非常高。

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发行人合并报表范围内的各级子公司:核查的尺度视同上市主体。如果占比特别不超过5%营收或者净利润都不具有重要影响,一般情况下不核查。如果违法行为导致严重环境污染、重大人员伤亡或者社会影响恶劣,这种情况下还是属于影响发行条件的情形。

收购子公司:如果在报告期有三年,你在第二年或者第三年收购了一个公司,收购的公司之前有处罚要不要紧?原则上不影响。但是如果你收购的公司属于重要子公司,可能会有一定影响。收购的公司本身有社会违法行为,社会影响特别恶劣的,也会有影响。所以我们在收购子公司的时候要做好尽调工作,不要影响上市主体的上市。

3.2 案例

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科翔电子环保行政处罚20万元,金额是比较高的,去查相关的处罚标准,对比下来,处罚行为分为一般、重大、严重,结果20万属于一般情形,请当地的环保部门出了一个意见。所以这个案子没有因为20万的处罚影响过会。

4.知识产权需要关注哪些方面?

创新企业的知识产权越来越重要,知识产权涉及PO我们需要关注的点比较多,因为它属于重要资产。

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4.1 出资

历史上有无涉及用知识产权出资的?比如专利、无形技术或者专利技术进行出资。出资如果纯粹为了做高注册资本,为了去银行贷款,这种情况下出资的知识产权,出资的技术跟主营业务没有相关性,或者分摊各方面明显有点问题,这个时候就要考虑现金置换解决出资不足的问题。

4.2 知识产权主要来源于第三方,来源于控股股东

需要判断一下稳定性,如果授权只有一两年,这个有点麻烦,可能会影响公司的持续经营。如果知识产权不是核心的,也没有问题,不影响公司实际经营。

4.3 核心知识产权是否来源于你前单位的职务发明或者竞业限制

如果是海外留学回来的核心技术人员和创始人,因为简历都要披露,如果认证单位与现有业务属于相同的或者有交叉的,这个时候就要重点核查了。如果注册公司与你离职的时间差不多,间接很短,注册公司以后马上就申请了一个专利发明,需要质疑它的合理性,因为你还没有任何研发投入的时候,专利就冒出来了。但是公司成立很久,自己也有研发投入,有合理的论证、证据链,证明这个不属于职务发明,那就没问题。竞业限制只能去前单位核查,有一定难度,只有当事人直接承诺。但是如果你真正签了竞业限制,根据中国法律竞业限制一般是两年,如果是海外回来的,要根据海外当地法律的规定。如果存在竞业限制未披露,在上市前再被起诉,这就比较被动了,成本太高了,没必要去隐瞒这个事。

4.4 与高校合作开发

与高校合作开发的知识产权归属于谁,申请专利的权利归属于谁。都需要在合同里写清楚,因为采农彩学结合是比较好的,可能给加分,但是如果知识产权不是自主研发的,完全依赖于第三方,也有点问题。

4.5 重大未决诉讼

4.6案例:敏芯股份

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敏芯股份是科创板的,因为目前创业板里还没有看到这么典型的案例,各股份有三个被告三次起诉,他们之间是同行的竞争对手,所以各个股份告了好几次,告它实用新型专利侵权。最终是已经过会了,主要解释:它涉诉的这些知识产权纠纷不属于发行人的核心技术,不会影响公司的持续经营。

知识产权,现在企业用得越来越多的武器,所以在企业 IPO紧要关头发起侵权诉讼,基本上已经成为竞争对手的惯用手段。知识产权既是资产完整地体现,又是独立性需要关注的一个地方。

5.关联交易与同业竞争的边界在哪里?

关联交易是指拟上市主体或者公司、控股股东、实际控制人控制的其他企业的关联,不只是控股股东。关联人有一定的定义,范围比较广,董监高、拟上市主体、控股东、实际控制人的亲属都属于关联方。所以拟上市主体和所有的关联方之间发生了交易,都属于关联交易。

关联交易分两种:经常性关联交易、偶发性关联交易。

偶发性关联交易:比如把准备上市的主体进行重组,你要把商标、专利从实际控制人转给上述主体,或者从控股那边把厂房买过来,这都属于一次性的,偶发性的关联交易。这种定价相对公允,程序合理,不存在利益输送。

经常性关联交易:日常的采购、销售,都属于和关联方之间发生的材料各方面的采购,水电煤的持续供应或者租厂房,关联方把厂房或者你出租给关联方或者你租的关联方厂房,都是从关联方承租,都属于持续性的经常性的关联交易。

5.1 关联交易的影响

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为什么会特别关注关联交易的影响呢?

(1)利益输送,太多企业为了造利润,财务造假,都是通过利益输送进行操作,给上市公司输血。

(2)独立性,如果关联交易比例太大,独立性有问题,说明你还没断奶,还依赖于你的控股关联方。

(3)重大依赖,这种情况下可能会影响发行条件。因为从上市的条件来讲,第一要业绩,第二个要有一定的独立盈利能力,独立的经营能力。

5.2 交联交易的比例和审核要点

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比例方面:不是全部关联交易要禁止,有一定的比例要求,最高就是30%,尽量要做到10%以内比较合理,分别对应上下游供应商或者下游客户分别出来的30%基本上也不算,这种一次性偶发性关联交易比例不计算。

审核要点方面:

(1)关联方要全面披露。

(2)价格要公允。如果对于偶发性的关联交易,肯定要有证券从业资格的评估机构对于这种持续性的供应商原材料的采购或者销售产品的价格,你要卖给第三方,价格是有相当的可比性,因为高了低了,都说明你在调节上市主体的财务报表。

(3)从独立性上来讲,是否会影响独立性,是否构成重大依赖,直接就看比例了。

(4)是否有关联交易非关联交易的情形。通过这种关联交易,A卖给B,B卖给C,C卖给A,形成一个闭环,这样造利润直接影响到企业的诚信,就是一票否决了。农业企业为什么会重点关注利润造假是因为关联交易非关联化的成本比较低,农业农产品免税,工业产品还有资源方面税比较高。所以关联交易非关联化情形是重中之重,绝对要避免。

(5)决策程序要合规,如果股改以后就要走董事会,大会的流程在股改之前有一些关联交易,当时没有这么规范。经过股改以后的股东大会追问之前的关联交易的合规性。

(6)未来要减少关联交易,要有具体措施,通常出具承诺函的形式。

5.3 关联交易审核案例

案例1:深圳宜搜天下科技股份有限公司(审核状态:终止)

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关联交易太多,而且可能是没有说得太清楚,没解释清楚,没披露清楚,看不清楚,只能是劝退了,终止了。

案例2:北京国科环宇科技股份有限公司(2019.9.5被终止)

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这家公司关联交易占比太高,价格公允性也没说清楚,所以也是终止。

5.4 同业竞争

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核查的范围:主要看控股股东、实际控制人与上市主体是否存在同业竞争。主要股东5%以上要看情形,通常会核查看你是否存在业务上的冲突。

PE投资机构投资产业链,通常会投同类型的产业,通常会投很多。这种情况下,不能说PE所投企业与上市主体都是同业竞争,这个会影响很多企业的发行条件。

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同业竞争发行条件:主要还是看控股公司、实际控制人及其控制的企业是否对发行人构成同业竞争,是否构成重大不利影响的同业竞争?

对“构成重大不利影响”的认定及核查要求:

(1)重大不利影响是今年改革以后科创板开始的,以前是一刀切了,现在可以有解释的空间。比如经营区域,我就主打国内,不去发展国外,然后你控股都是国外的,这个时候是可以解释的,是否会导致利益输送,是否会有让渡商业机会,这是审核的关注要点。所以是拟允许同业竞争,但是不能允许对拟上市主体构成重大不利影响的同业竞争。在通常情况下,控股公司的控制人如果有这种情况,肯定还是要处理的,否则到时候解释起来很麻烦,实在处理不了的,后边再做解释。

(2)是否达到指标,硬指标是30%,如果达到30%以上,主营业务或者是毛利的比例,竞争方的同类收入或者毛利同类收入的或者毛利再发起的主营业务或者毛利达到30%以上,原则上就是不行了。

5.5 案例:深圳市特发服务股份有限公司(2020.8.18过会)

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基本上每家企业都会问存不存在同业竞争的问题,或者主要股东之间有没有同业竞争的问题。实践中的审核,预审员对于这种同业竞争非常敏感,他会高于法规政策要求让你进行披露。这个案例的同业竞争公司没有实际经营,所以这个问题对他不构成实质性影响。

6.内控制度不规范的具体表现?

6.1 财务内控不规范情形

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(1)转流贷。

(2)没有真实交易背景的商业票据

(3)资金拆借,其他应收应付特别多。

(4)利用个人卡账户对外收付款项。

(5)出借公司账户为他人收付款项等等。

这些都要进行整改,不是说这些问题不能有,要整改,整改完了还是可以的。但是如果受到处罚,就让相关部门去拿非重大的证明。如果股改以后还是持续存在这种情况,那么就看事情的大小,可能就会影响上市。

6.2 案例:北京国科环宇科技股份有限公司(2019.9.5被终止审核)

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国科环宇财务数据重大调整,母公司的报表利润存在900多万的差异,审核研究可能存在财务造假的嫌疑,说明内控不行,会计基础薄弱,所以就把企业给否了。

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